При общении с банковскими работниками и консультантами можно услышать термин «ковенант». Его применяют в экономике, в финансах, заключении кредитных договоров. В этом материале объясняю, что означает это слово.
Что такое ковенанты и зачем они нужны
«Ковенант» — это прямое заимствование из английского. Термин используют в англо-саксонской правовой системе для обозначения условий договора в части обязательств одной стороны, которые не относятся к существенным. Пример: существенные условия договора кредитования — уплата заёмщиком процентов и возврат денег, а несущественные (или обычные) — оформление страховки.
Также ковенантом называют требования к стороне договора. Пример: когда банк устанавливает минимальный порог дохода заёмщика для кредитования, это тоже можно считать ковенантом.
В романо-германской (или континентальной) правовой системе, которая действует и в России, не используют термин «ковенант». Но его применяют в банковской сфере. Обратите внимание: с юридической точки зрения это некорректно — если, конечно, вы не в Британии, США или странах доминиона (Австралия, например).
Значение ковенантов в том, что они регламентируют правовые последствия действий одной из сторон сделки, фактически признают их юридическими фактами. То есть их цель — регулирование поведения контрагентов.
Какие бывают ковенанты: полная классификация
Ковенанты бывают нескольких видов. Разбёрем самые распространённые.
Финансовые ковенанты и их расчёт
Это требования к одной из сторон договора, которые обычно предусматривают поддержание её финансового состояния на определённом уровне. Если мы говорим о юридическом лице, то это может подразумевать установленные условиями договора экономические показатели.
Финансовые ковенанты для бизнеса чаще всего рассчитывают по трём показателям:
- коэффициент долговой нагрузки (DSCR);
- соотношение чистого долга и прибыли компании до исполнения обязательств (EBITDA);
- коэффициент текущей ликвидности (current ratio).
Если о физическом лице, то такие ковенанты могут требовать некоторого уровня ежемесячного дохода — об этом я говорил в примере выше.
Методики расчёта EBITDA для ковенанта.
Нефинансовые (юридические) ковенанты
Нефинансовые ковенанты — это обязательства одной стороны договора совершить определённые действия или воздержаться от них. В англо-саксонском праве они бывают трёх типов:
- Affirmative (позитивные). Требуют совершить определённые действия.
- Negative (негативные). Требуют воздержаться от определённых действий.
- Information (информационные). Обязывают одну сторону договора предоставлять актуальные сведения другой.
Напоминаю: в гражданском праве России всё это относится к дополнительным условиям договора. Пример юридического ковенанта в кредитном договоре — целевое использование заёмных средств.
Что будет, если нарушить ковенанты?
Нарушение ковенантов — это отдельный разговор. Дело в том, что англо-саксонском праве и в российском гражданском праве подход к неисполнению обязательств одной стороной сделки различается. В России нельзя в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, но можно потребовать возместить убытки от его неисполнения другим контрагентом (ст. 310, 393 ГК РФ).
Фактически в РФ гражданско-правовую сделку можно расторгнуть, только если это прямо в ней прописано, либо — в судебном порядке при существенном нарушении его условий. То, что называют ковенантами — дополнительные условия, из-за несоблюдения которых расторжения в суде будет сложно добиться. В англо-саксонском праве нарушение ковенанта даёт право расторгнуть сделку в одностороннем порядке и одновременно с этим потребовать возмещения убытков.
Стадии невыполнения
В англо-саксонском праве выделяют несколько стадий невыполнения ковенантов:
- Technical Default (технический дефолт). Это факт невыполнения дополнительного условия договора.
- Grace Period (период ожидания). Это время, в течение которого другая сторона не расторгает сделку и не предпринимает никаких действий.
- Negotiation (переговоры). Стороны договариваются об устранении нарушений условий сделки без её расторжения.
Далее может быть два пути:
- Event of default (факт дефолта). Установлено, что последствия нарушений нельзя восстановить.
- Waiver (отказ). Последствия нарушений условий устранены, одна сторона отказывается от претензий к другой.
В РФ и других странах с континентальной правовой системой всё это происходит в рамках досудебных переговоров при нарушении одной стороной условий договора. Чёткого разделения на стадии в этих юрисдикциях на законодательном уровне не предусмотрено.
Последствия невыполнения
Неисполнение ковенанта даёт возможность стороне, чьи права нарушены, потребовать от другого контрагента досрочного исполнения обязательств по договору. В случае с кредитом — выплату долга и начисленных на него процентов.
Наглядная типология ковенантов.
Реальные примеры ковенантов
Разберём пример ковенантов для бизнеса и частных лиц.
Пример для малого бизнеса
Предприниматель покупает автомобиль с помощью лизинговой компании. По условиям договора он обязан застраховать транспорт в течение месяца со дня получения. Если арендатор не делает этого, договор даёт арендодателю право расторгнуть сделку и потребовать от другого контрагента возмещения убытков по гражданскому законодательству.
Пример для крупной компании
Крупная компания выпускает облигации. При этом она обязуется поддерживать соотношение чистого долга к EBITDA не более 2,5. Это гарантия, что она сможет исполнить свои обязательства в облигациях перед держателями ценных бумаг, если они потребуют этого.
Примеры в разных типах финансирования
| Сфера/случай | Пример ковенанта |
| Банковское кредитование | Обязанность заёмщика сообщать банку об изменении персональных данных |
| Вклад в банке | Запрет снимать деньги с депозита до окончания срока договора |
| Облигации/ценные бумаги | Обязанность эмитента поддерживать определённые финансовые показатели |
| Лизинг | Обязанность арендатора застраховать переданное ему имущество |
| Проектное финансирование | Запрет на привлечение дополнительного долга для заёмщика |
| Аренда | Запрет на нецелевое использование арендованного имущества |
Инструкция для заёмщика: как работать с ковенантами
Поговорим о том, как работать с тем, что называют ковенантами. То есть с дополнительными условиями договора. Этот вопрос разберу применительно к кредиту — с точки зрения заёмщика.
На что смотреть в кредитном договоре перед подписанием
Перед тем как заключить кредитный договор, надо внимательно изучить его несущественные условия. С существенными всё понятно — на сумму, проценты и срок возврата смотрят в первую очередь. Но также надо присмотреться к менее очевидным вещам.
Примеры: последствия в случае непредоставления информации в банк при смене персональных данных, невыполнение обязательств по страхованию кредита. Часто этих моментов даже нет в основном договоре — их прописывают в дополнительном соглашении.
Самое важное: несущественные условия должны быть мягкими для заёмщика. Пример: если сделка предусматривает полную ответственность клиента банка при наступлении форс-мажорных обстоятельств, это невыгодно. Другая ситуация: кредитный договор требует обязательного оформления страховки в указанной страховой компании — это тоже многим не подходит, так как увеличивает финансовую нагрузку.
Типичные ошибки и как их избежать
Вот самые частые ошибки при работе с несущественными условиями сделки:
- Невнимательное изучение договора и дополнительных соглашений. Это самая частая ошибка. Доказать, что вас ввели в заблуждение, будет сложно. Поэтому придётся исполнять то, что вы упустили.
- Игнорирование рисков. Нельзя полностью исключать факт наступления обстоятельств, прописанных в несущественных условиях сделки. Всегда нужно допускать, что они случатся. И просчитывать последствия.
- Игнорирование ограничений. Если вы подписали договор и допсоглашения, нельзя отказаться от их требований. Пример: вы исполняете только долговые обязательства, но игнорируете обязанность сообщать о смене места работы банку.
Избежать ошибок помогут внимательность и дисциплина. Это значит, что надо изучать все условия кредитования перед получением средств, а после не нарушать их. Это не так сложно сделать, ведь в случае с ковенантами речь идёт о дополнительных требованиях, не касающихся напрямую предмета договора.
Как вести переговоры с банком об условиях
Сделать дополнительные условия договора подходящими можно на переговорах с банком. Вот советы, как успешно их провести:
- Готовьтесь к переговорам. Сравните условия банка с предложениями от конкурентов. Более выгодные могут послужить аргументом для смягчения требований.
- Предлагайте конкретику. Пример: если у вас не будет дорогой страховки по кредиту, вы гарантированно вернёте долг банку и не станете проблемным должником, который принёс убытки.
- Подтверждайте свои доводы. Желательно вести переговоры на основании документов. Например, показать справку об имуществе, чтобы банк удостоверился: в случае чего он сможет взыскать с вас невыплаченный кредит, поэтому можно выдавать более крупную сумму.
Результаты переговоров нужно фиксировать документально. Снизили процентную ставку, продлили срок возврата денег или отменили обязательную страховку кредита? Всё это должно быть прописано в договоре или дополнительном соглашении к нему. Устные договорённости не имеют юридической силы, и банк их исполнять не обязан.
Итоги
Ковенант — термин англо-саксонского права, который широко используют в финансовой сфере. Эквивалент из российской юриспруденции — несущественные условия договора. Это дополнительные требования к контрагенту, которые не касаются предмета сделки.
На примере кредитования: обязанность заёмщика оформить страховку или сообщать о смене персональных данных. Неисполнение ковенантов чревато тем, что вторая сторона потребует возместить убытки, выплатить неустойку или даже расторгнет договор. Чтобы этого не случилось, надо внимательно изучать все условия до совершения сделки, а после — соблюдать их.
Источники:
- https://www.alt-invest.ru/lib/covenants/
- https://www.profiz.ru/se/7_2022/kovenanty_banka/
- https://www.fd.ru/articles/158216-finansovye-kovenanty-v-kreditnom-dogovore-zashchita-ili-lovushka-dlya-biznesa
- https://credistory.ru/blog/kovenant-i-ego-rol-v-finansovyh-sdelkah
- https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/
